外籍配偶返國不歸，如何訴請離婚

問題摘要：

當外籍配偶返國不歸時，我國法院仍提供具體法律機制以供主張離婚。當事人首先向法院聲請履行同居義務以取得惡意遺棄之證明基礎，再依民法第1052條第1項第5款提起離婚訴訟；若該方式難以認定構成要件，則應避免逕依第2項作為替代。法院將依據雙方婚姻事實、履行義務之紀錄與主觀惡意等因素加以綜合判斷，進而決定是否准予離婚。面對外籍配偶返國不歸，國人欲訴請離婚時，須審慎評估事實是否構成民法第1052條第1項第5款之惡意遺棄。在難以舉證對方有主觀惡意的情況下，應優先採取聲請履行同居義務的程序，建立日後離婚訴訟時之有利證據，並避免誤用第2項規定導致訴訟無效。透過制度化且程序適當之法律途徑，不僅可保障當事人自身之婚姻自主權利，更有助於法院對婚姻破裂事實之客觀認定，促進家事審判之正義與安定。

 

律師回答：

關於這個問題，當國人與外籍人士締結婚姻後，若外籍配偶返國後長期不歸並失去聯繫，國人一方如欲依法離婚，應先評估離婚之法律依據與程序。根據我國民法規定，離婚可分為兩願離婚與裁判離婚兩種方式，兩願離婚須雙方合意並共同親至戶政機關辦理離婚登記，然外籍配偶久居國外且無聯絡之情況下，兩願離婚實難成立，當事人遂應考慮以裁判離婚之途徑為之。

 

裁判離婚須符合民法第1052條所列具體事由，當外籍配偶長期離家不歸、無聯絡且無合理說明時，較可能構成第1052條第1項第5款所稱之一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中，但實務上對於「惡意遺棄」的認定有其嚴謹標準，須同時具備客觀上違背同居義務與主觀上拒絕同居的情形，僅僅因配偶返回母國久未回國，不足以直接認定其具有惡意遺棄之意圖。因此，法院判例建議當事人可先循聲請履行同居義務之程序進行。

 

此一程序為家事事件法所設計之特殊聲請方式，當法院依當事人請求裁定對方應返國履行同居義務後，若對方於裁定確定後仍不返國或無正當理由未履行同居，則在後續離婚訴訟中，法院較易據此認定其有惡意遺棄之事實。此外，雖第1052條第2項另規定如因其他重大事由，致難維持婚姻者亦得請求離婚，惟實務見解普遍認為此為補充性規定，僅適用於前述十款法定事由皆不構成者。

 

倘若一方返國不歸之情形已為法院認定不足以構成第1項第5款者，則即不得再以相同事由逕依第2項聲請離婚，故仍應優先透過惡意遺棄構成要件予以主張。在聲請履行同居義務的程序中，法院若准許聲請，裁定將依法送達於對方，若其無正當理由未予履行，該裁定將作為離婚訴訟中證明惡意遺棄的重要依據。

 

法院管轄權則依家事事件法第52條與第98條規定，原則上由原告住所地或婚姻關係最後共同生活地之法院管轄，若外籍配偶無住所可查，仍可由國內一方住所地法院受理。若離婚訴訟最終獲准並確定後，即可據以單方面辦理戶政離婚登記，無須再與對方協商或通知。另若雙方有未成年子女，並涉及親權行使與扶養費分配，法院將依子女最佳利益為裁量標準，分別判定由何人行使親權與扶養義務。總結而言，

 

當外籍配偶返國不歸，且長期與我國配偶失去聯繫，國人若欲依法訴請離婚，常見情況是訴諸民法第1052條第1項第5款所定「夫妻之一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中」作為離婚事由，但實務上對於惡意遺棄之構成要件要求甚高，並非僅以配偶離境未歸即能成立。

 

所謂惡意遺棄，須同時具備客觀上違反夫妻同居義務之事實，與主觀上明確拒絕共同生活之意圖。例如妻子因家庭失和而返回母國久未返台，若其返國理由正當，並非基於對婚姻之拒絕或終止關係之意圖，僅因配偶未積極挽留或尋找，而難謂構成惡意遺棄。

 

在此情形下，法院尚難直接認定外籍配偶行為符合第1052條第1項第5款所稱之惡意遺棄。因此，學說與實務皆建議國人一方應先依家事事件法程序，向法院聲請履行同居義務，並取得法院裁定，要求對方返國履行夫妻間應有之同居義務。待該裁定送達對方後，若對方未提出合理說明且持續未返國共同生活，即可視為其具備拒絕共同生活之主觀惡意，進而提高訴請離婚時成立惡意遺棄構成要件的可能性。

 

聲請履行同居義務之裁定經法院核准後，將由法院依法送達或公告送達予對方，即便對方身在國外，亦可藉由公告方式完成送達程序。若送達後對方仍未履行義務，原告即可依據其行為已具備惡意遺棄的構成要件，向法院正式提起離婚訴訟。此種兩階段程序安排，較符合實務上對惡意遺棄要件之解釋與要求。

 

另一方面，雖民法第1052條第2項另規定「因其他重大事由，難以維持婚姻關係者，得請求離婚」，但實務見解普遍認為該條為補充性規範，僅適用於第1項所列十款以外的情況。

 

亦即，如國人一方所主張的離婚事由其實屬於第1項所列之惡意遺棄，然又不足以構成者，則不得另以同一事實再援引第2項提起離婚訴訟，避免重複主張或迴避具體構成要件之審查。因此，外籍配偶返國不歸之情況，實務上原則上仍須回歸至第1項第5款之審查標準，藉由聲請履行同居義務之先行程序，以建立訴訟時的證據基礎。

 

在程序進行上，應先備妥配偶長期未返國之證明文件，例如出入境紀錄、不通訊往來之證明、居所查無資料之報告等，再聲請履行同居義務。聲請准許後，得確認法院裁定已送達後適當期間對方仍未履行者，即可提起離婚訴訟。離婚訴訟提起後，應向法院陳述其配偶因返國不歸致夫妻關係已事實上終止，並主張其具備惡意遺棄之要件。

 

法院將綜合裁定後未履行義務的情節與雙方往來紀錄、婚姻事實等加以審酌。若裁判離婚確定後，當事人得憑確定判決單方向戶政事務所辦理離婚登記，無需再取得對方同意或親赴登記。此外，若有共同未成年子女，法院將一併處理親權歸屬與扶養義務問題，並以未成年子女最佳利益為裁判標準。

 

此外，在實務操作上，若外籍配偶完全無法聯絡，可循法院公告送達方式進行文書送達，並於判決確定後憑判決向戶政機關辦理離婚登記，無須對方配合或簽字。

 

值得注意的是，當訴請離婚涉及跨國婚姻時，須確認是否適用我國法律。依涉外民事法律適用法第46條規定，離婚之準據法原則上為夫妻共同本國法，若夫妻為不同國籍，則適用共同住所地法，若仍無共同住所，則以夫妻與我國最有關聯地法為準據法，意即如婚姻於我國成立，且一方仍居住於台灣，則可適用台灣民法提出訴訟。

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