和一個離家的有夫之婦生下了一個小孩，怎麼做才能認回的小孩呢？

問題摘要：

一個男人若與有夫之婦生下小孩，想要法律上承認親子關係並認回小孩，必須依循下列步驟：第一，與母親協商，由母親或其婚姻上之配偶提起婚生否認訴訟；第二，透過DNA鑑定等證據，法院確認孩子並非婚內丈夫所生；第三，否認成立後，孩子成為非婚生子女，生父即可以辦理認領；第四，認領完成後，法律上親子關係成立，孩子自出生起即享有婚生子女的身分與權利。換言之，「血緣」並不足以讓生父自動認回孩子，必須經過否認與認領兩道法律程序，否則法律上仍承認孩子是婚內丈夫的婚生子女。這正反映了法律上對家庭秩序與子女身分穩定性的重視，也提醒當事人若欲處理類似問題，須謹慎規劃，並理解其中的法律風險與程序複雜性。

律師回答：

關於這個問題，在我國法律上，親子關係的成立不僅取決於血統，更受婚姻制度與親屬編規範的約束，因此一個男人若與已婚婦女生下小孩，要「認回」這個小孩，法律上會先遇到婚生推定的障礙。依民法第1063條規定：「妻之受胎，係在婚姻關係存續中者，推定其所生子女為婚生子女。」也就是說，只要孩子出生時，母親仍在婚姻關係中，法律自動推定該子女是登記配偶的丈夫之婚生子女，無論實際上DNA是否符合。這種推定的效力非常強大，不因生父聲稱有血統關係而動搖，必須透過專門的「婚生否認訴訟」才能破除。

 

最高法院75年台上字第2071號判例：

妻之受胎係在婚姻關係存續中者，夫縱在受胎期間內未與其妻同居，妻所生子女依民法第1063條第1項規定，亦推定為夫之婚生子女，在夫妻之一方依同條第2項規定提起否認之訴，得有勝訴之確定判決以前，無論何人皆不得為反對之主張，自無許與妻通姦之男子出而認領之餘地。

 

最高法院23年度上字第3473號判例：

妻之受胎係在婚姻關係存續中者，民法第1063條第1項，推定其所生子女為婚生子女，受此推定之子女，惟受胎期間內未與妻同居之夫，得依同條第2項之規定以訴否認之，如夫未提起否認之訴，或雖提起而未受有勝訴之確定判決，則該子女在法律上不能不認為夫之婚生子女，無論何人，皆不得為反對之主張。

 

此訴訟的原告資格依法律明文僅限於夫妻之一方或子女本人，也就是說，身為婚外情對象的男子，並沒有直接起訴的權限。因此若要認回這個小孩，首先要取得孩子母親的配合，讓她或其合法配偶（也就是法律上的推定父親）提出婚生否認之訴。根據民法規定，夫妻之一方得自知悉該子女非為婚生子女之時起兩年內提起訴訟；子女本人則可自成年後兩年內提起。訴訟中法院通常會命當事人進行DNA鑑定，一旦檢驗結果顯示孩子並非婚內丈夫所生，法院即可判決否認婚生身分，屆時孩子才會被視為「非婚生子女」。在此階段，生父方才有法律地位可以進行「認領」。

 

至於認領的方式，依民法第1065條，非婚生子女經生父認領者，視為婚生子女。認領可以透過戶政機關辦理，也可以透過法院訴訟聲請確認認領之效力。如果孩子的生父過去有持續提供扶養金、生活費、醫療費、教育費，法律甚至可能視為「撫育即認領」，也就是說，若能舉證實際撫育行為，即可認定有認領效果，這在實務上稱作「擬制認領」。認領一旦成立，就具有溯及效力，從孩子出生時起就視為生父之婚生子女，享有與婚生子女完全相同的權利義務，包括扶養請求權與遺產繼承權。

 

需要注意的是，在母親仍為婚姻存續狀態下，孩子的身分已經受到婚生推定的保護，外遇對象不能直接插手，若母親不同意，實務上認領程序將陷於困境。更麻煩的是，婚生否認訴訟帶有揭露不忠、家庭破裂等敏感效果，母親必須承受社會觀感與家庭責任的壓力，因此若想認回小孩，通常必須先與母親達成協議，共同面對法律程序。

 

另外，在收養制度之外，沒有其他捷徑可讓生父繞過婚生推定直接認領。也就是說，即便DNA鑑定顯示血統無疑，仍需先由合法婚姻內的丈夫或母親本人提起婚生否認訴訟，經法院判決成立後，孩子身分才從婚生子女轉換為非婚生子女，屆時生父才有辦法進一步進行認領。倘若母親不願意提起，或婚內丈夫拒絕否認，小孩本人在成年後仍可以自行起訴爭取身分確認，但這將使時間大幅拖延。

 

實務上也有爭議：假如母親與婚內丈夫雖分居多年，但未辦理離婚，孩子仍然會被推定為婚生。最高法院過去判例多次強調，婚生推定是一種「公序良俗」上的保障，為了維護家庭制度與社會秩序，不容隨意動搖。也因此，除非透過訴訟途徑，任何私下協議或單方認定均無法改變孩子的法律身分。

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